Phân bổ rủi ro và các điều khoản cơ bản của hợp đồng

1. Phân bổ rủi ro trong hợp đồng

(i) Hợp đồng cần thể hiện rõ sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác định và phân bổ rủi ro, nhằm tránh tranh chấp và giảm thiểu tổn thất.

(ii) Cách tiếp cận trong các hợp đồng hiện nay (theo hệ thống luật Anh-Mỹ) chú trọng vào việc phân tích các mốc thời gian của giao dịch và phân bổ rủi ro liên quan đến các mốc thời gian này (ví dụ: ký kết, hoàn tất và kết thúc hợp đồng).

(iii) Phân bổ rủi ro theo thỏa thuận của các bên phải phù hợp với các nguyên tắc của pháp luật, đặc biệt là luật áp dụng và các điều cấm.

2. Các điều khoản cơ bản của hợp đồng

Hợp đồng được cấu thành bởi 3 nhóm điều khoản chính:

(i) Điều khoản thương mại:

Mô tả cơ cấu của giao dịch, bao gồm:

- Các bên tham gia.

- Đối tượng giao dịch (hàng hóa, dịch vụ, quyền lợi).

- Các điều khoản thương mại khác.

3. Các điều khoản quan trọng:

(i) Điều kiện tiên quyết.

(ii) Cam đoan và bảo đảm: Đảm bảo thông tin cung cấp là đúng sự thật. Cam đoan và bảo đảm không có quy định điều chỉnh cụ thể theo pháp luật Việt Nam.

(iii) Cam kết:

Quy định các hành động mà các bên phải thực hiện hoặc không thực hiện. Việc cam kết hình thành nghĩa vụ phải thực hiện, khác với cam đoan và bảo đảm không cần phải thực hiện nghĩa vụ gì.

(iv) Sự kiện vi phạm và biện pháp xử lý:

Xác định hành vi vi phạm và hậu quả (phạt vi phạm, bồi thường, chấm dứt hợp đồng). Xử lý vi phạm liên quan đến cam đoan hoặc quy định pháp luật.

Có nên đưa điều khoản về thiệt hại ước tính vào hợp đồng không?
Trả lời: luật sư cho bên nào? Luôn cần giải thích cho khách hàng nguy cơ điều khoản này vô hiệu hoặc không được chấp nhận bởi tòa án. Liệu có phương án khác để xử lý vấn đề này thay vì sử dụng thiệt hại ước tính không (vd phạt vi phạm)

4. Điều khoản tiêu chuẩn:

Các quy định chung liên quan đến việc thực hiện hợp đồng như Bảo mật thông tin; Luật áp dụng và giải quyết tranh chấp; Sửa đổi, chuyển nhượng hợp đồng; Ngôn ngữ hợp đồng.

5. Những lưu ý trong soạn thảo Hợp đồng vay

(i) Trong phần nội dung chính nên là các điều khoản tạo nên quyền và nghĩa vụ, phần liệt kê nên để ở phụ lục. Các điều khoản trong hợp đồng phải rõ ràng cụ thể và có thể thực hiện được

(ii) Đảm bảo được sự liên hệ giữa hợp đồng vay và các hợp đồng có liên quan khác (hợp đồng thế chấp, hợp đồng bảo lãnh)

(iii) Không có điều kiện tiên quyết hoặc cam đoan bảo đảm cho Bên cho vay để tránh trường hợp chính bên cho vay dùng việc không thỏa mãn những điều kiện này để không cho vay.

(iv) Cần rất kĩ lưỡng trong việc soạn thảo các sự kiện vi phạm và xử lý các vi phạm, đối với bên vay (như khoản vay đến hạn, xử lý tài sản bảo đảm), đối với bên cho vay (không giải ngân, yêu cầu ngân hàng tiếp tục thực hiện hợp đồng (specific performance) và bồi thường thiệt hại vì giải ngân trễ gây chậm tiến độ dự án?)